担保债权人可依法向破产案件受理法院提起别除权诉讼

时间：2022-06-21 09:48:37

一、对于担保债权人来讲，其在设立担保债权之初务必区分清楚抵押物是动产还是不动产，并根据民法典的规定到法定的部门办理抵押登记，切不可像本案中的债权人一样，将本应属于不动产的钢结构厂房当作动产来办理抵押登记，即使其在工商部门办理了抵押登记，也不能够产生优先受偿的效力。另外，在债务人破产后，担保债权人可通过管理人行使别除权。如债权人与管理人之间因别除权的行使产生纠纷，债权人可依法向破产案件受理法院提起别除权诉讼。

《物权编》第404条规定，以动产抵押的，不得对抗正常经营活动中已经支付合理价款并取得抵押财产的买受人。——这意味着，只要是正常的动产销售，买受人可以无需去核实该动产是否有抵押登记。即使该动产上确有抵押权登记，即使买受人知道存在该抵押权登记，买受人都仍可以合理价款购买，并通过交付取得物权，而无需担心抵押权的存在。

虽然金融机构与抵押人签订的合同有禁止或者限制转让抵押财产的约定。但根据《新担保制度解释》第43条之规定，未登记禁止或限制转让的抵押权不能对抗善意第三人。可见，即使债权人与抵押人签订禁止或者限制转让抵押财产的约定，但如没有将该约定登记的，在抵押人违反约定转让抵押财产时将难以对抗其转让的物权效力。鉴于不动产登记簿样式中已同步新增了“是否存在禁止或限制转让抵押不动产的约定”栏目，因此，建议不良资产投资者在购买债权资产前，对不动产登记簿进行审核，查看是否已将禁止或者限制转让抵押财产的约定一并登记，以最大限度保障债权收益。

作为不动产登记簿的第二项新增内容，在尽调抵押资产时，还应着重审查“是否存在禁止或限制转让抵押不动产的约定”栏目。若“是否存在禁止或限制转让抵押不动产的约定”栏未载明禁止或限制转让不动产，则抵押资产可能存在被转让的潜在风险，若如此，则影响不良债权的整体受偿。

根据破产法的规定，对破产人的特定财产享有担保权的权利人，对该特定财产享有优先受偿的权利。该种权利在破产法中又称别除权，是指有财产担保债权人就债务人特定财产在破产程序中享有优先受偿的权利。但是，担保债权人若想获得别除权，首先应当分清楚抵押物到底属于动产还是不动产，然后依法到相关部门办理抵押登记。本案就是一则将钢结构厂房当成动产设立抵押权，而最终不能行使取回权的案件。

（四）不动产所有权证的办理是进行抵押本登记的前置条件，及时准确掌握办证信息至关重要。建议密切关注抵押不动产建设及竣工进度，重点关注开发商办理首次登记、买受人办理转移登记情况，必要时督促义务人办理，防范知道或者应当知道能够办理抵押权登记90日内未及时办理的风险。

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