未实缴出资的股权能否转让

时间：2022-04-22 16:04:54

至于未实缴出资的股权能否转让，笔者认为，相较注册资本实缴制，在注册资本认缴制背景下更为明确，股权或股东资格的取得以及股权转让均与股东是否实缴出资无必然联系，未实缴出资并不妨碍股东资格的取得，同样，未实缴出资亦不应妨碍股权转让。出资期限未届满的，尽管股东尚未实缴出资，但股东未实缴出资有合法且正当的理由，该等股权并不属于出资瑕疵的股权，理应可以转让。《公司法》第七十一条规定：“有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意……”由此可以看出，实缴出资与否并非股权转让的前置条件，按照“法无禁止即自由”的原则，未实缴出资的股权当然可以转让。

2.对于受让股东（新股东），受让股权后即需要对公司的债务承担补充赔偿责任。受让股东应及时核查转让方是否已经完成了实缴出资义务，同步核查公司的财务账簿和银行流水记录，确保转让股东出资实缴到位。反之，如发现出让股东存在出资未实缴到位的情况，则需要核查实缴期限是否已届满：若已届满，则可要求出让股东实缴到位后再转让；若未届满，则需要与转让方协商确定该部分出资义务由谁完成，并在《股权转让协议》中明确约定。

首先需要明确一点，股东享有期限利益，在认缴出资期限届满前实缴出资即可。此时，未实缴出资股东是有权对内、对外转让其股权的，不应当被认定为《公司法司法解释三》第十八条规定的“未履行或未全面履行出资义务即转让股权”，该条特指认缴出资期限届满而股东未履行或未全面履行出资义务即转让股权。

编者语：2013年底修订的《中华人民共和国公司法》将注册资本实缴制改为注册资本认缴制，公司股东在认缴期限内享有期限利益。如果股东出资期限未届满转让股权，转让人是否仍继续承担出资义务，即公司或债权人能否要求转让人就其转让股权时未实缴出资承担责任，各地法院观点不尽相同。

从债权债务的角度而言，认缴出资本质上属于公司享有的未到期债权，股东负有到期实缴出资的义务，无论出资期限是否届满，未实缴出资的股权转让即意味着出资义务的转移，对受让人而言，类似于债权债务的概括转移。因此，构建未实缴出资的股权转让后出资责任规则，可参照债务承担理论，未实缴出资的股权转让可以运用债务承担理论作出合理解释。

有效说认为，实缴出资不是成为股东的必要条件，股东完成工商登记对外公示，他人将对该股东的资格已经有了合理信任，据此，股权转让协议有效。但是，在实践交易中，如受让方对转让方未尽审慎注意，相应义务应由受让人承担。这一观点认可未实缴出资转让有效，但这一观点同样认可转让方恶意隐瞒受让方未实缴出资，受让方在此情况下签订股权转让协议，如按照该学说，上述情形股权转让仍有效，严重损害受让方权益，不符合公平公正原则。

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